Deadlock: механизм регулирования конфликтных отношений в бизнесе
Deadlock в бизнесе — это конфликтная ситуация в бизнесе, когда партнеры не могут решить вопросы обоюдно.
Любой бизнес, где есть несколько участников, не застрахован от возникновения корпоративного конфликта, который парализует деятельность общества. Подобные споры часто называют deadlock. Часто дедлок является результатом противостояния участников общества, которые обладают равными властными полномочиями при управлении обществом.
Как предупредить и разрешить конфликт
Лучший способ решения дедлоков — их предупреждение. А именно внедрение механизмов и структурирование отношений партнеров таким образом, чтобы снизить вероятность тупиковых ситуаций.
Наиболее типичная ситуация для дедлока возникает, когда в компании несколько участников с равными долями, и отсутствует мажоритарный акционер (например, при структуре 50/50) или когда миноритарии в совокупности обладают долей, равной доле мажоритарного акционера (например, 25/25/50). В таких случаях необходимо понимать, что такая структура владения не только кажется справедливой, но также несёт в себе риски для компании, так как может затруднить принятие решений.
Партнеры могут также заранее договориться о распределении голосов или назначении решающего голоса в случае равенства. Однако важно четко определить перечень вопросов, к которым применяется такое правило. Это позволит минимизировать риск дедлоков и обеспечить стабильное управление компанией.
Основные способы решения дедлоков
В корпоративном праве Казахстана дедлоки представляют зачастую реальную угрозу для функционирования компании, особенно в случаях, когда у участников или акционеров равное количество голосов и возникают споры по важным вопросам. Чтобы предотвратить такие ситуации и разрешить их, существует несколько эффективных механизмов:
Арбитражная оговорка
Стороны могут заранее договориться о том, что при возникновении споров они обратятся к арбитражу. Рассмотрение споров в арбитраже часто является более гибким и менее затратным способом разрешения конфликта сторон в отличие от обращения в государственные суды.
Соглашение акционеров и учредительное соглашение
В акционерных и учредительных соглашениях часто прописываются конкретные условия/механизмы для решения дедлоков, а именно:
- Механизм решающего голоса: один из акционеров/участников получает решающий голос по определенным вопросам в случае конфликта. При этом право решающего голоса может быть временной мерой или постоянным правом;
- Ротация голосования: чтобы избежать разногласий по определенным вопросам, может быть предусмотрено голосование акционеров/участников по очереди.
Механизмы выкупа доли — Buy-Sell Clauses
Механизмы разрешения тупиковых ситуаций, которые стоит прописать в корпоративных документах, подразделяются на мирные и радикальные. К мирным относятся: переговоры, медиация или привлечение эксперта. Радикальные механизмы — это Русская рулетка, Техасская перестрелка и Голландский аукцион.
Русская рулетка (Russian Roulette)
Каждый участник общества может направить другому предложение о выкупе доли своего партнера с указанием цены за 1% долей. Участник, получивший такое уведомление, вправе либо продать свою долю по предложенной цене, либо купить ее у другого участника по той же цене. По сути, этот инструмент стимулирует каждого участника устанавливать рыночную конкурентную цену.
Как осуществить:
- Через конструкцию оферта-акцепт. При возникновении тупиковой ситуации одна из сторон направляет две оферты — о покупке всех долей партнера и о продаже своих долей. Второй партнер после получения двух оферт – акцептует одну из них.
- Через опцион на заключение договора. Каждая сторона представляет другой стороне безотзывную оферту на право заключить договор на продажу и на покупку долей.
Что важно предусмотреть в корпоративном договоре:
- Понятие «тупиковой ситуации» — перечня действий, при которых наступает такая ситуация.
- Последствия для сторон в случае, если deadlock случился, но ни одна из сторон не хочет воспользоваться данным механизмом.
- Запрет на использование «Русской рулетки» в течение определенного времени.
- Ограничения по применению «Русской рулетки» (только в случае неспособности договориться по наиболее важным вопросам общего собрания участников).
- Положение об обеспечении обязательства путем внесения денежных средств стороной, которая инициирует «Русскую рулетку».
Техасская перестрелка (Texas Shootout)
Каждый участник общества направляет независимому лицу – эксперту предложение цены, по которой этот участник готов приобрести доли другого партнера. «Вскрытие предложений» происходит одновременно, сторона, предложившая наибольшую цену, побеждает и обязана выкупить доли партнера.
Как осуществить:
- Через конструкцию оферта-акцепт. Стороны выбирают эксперта и заключают с ним трехстороннее соглашение. Каждая сторона направляет эксперту оферту о приобретении долей партнера. Эксперт выбирает предложение с наибольшей ценой. Далее другая сторона акцептует ее либо стороны могут предусмотреть обязанность участников выдать безотзывную доверенность эксперту на акцепт.
- Через опцион на заключение договора. Конструкция повторяет «Русскую рулетку» с дополнением, что каждая сторона представляет другой стороне безотзывную оферту на право заключить договор на покупку долей.
Что важно предусмотреть в корпоративном договоре:
- Необходимо заранее выбрать кандидатуру эксперта (а лучше несколько) и разработать проект соглашения с ним. В конфликтной ситуации стороны чаще всего не могут прийти к единому мнению относительно кандидатуры.
- Последствия для сторон в случае, если deadlock случился, но ни одна из сторон не хочет воспользоваться данным механизмом.
- Запрет на использование механизма в течение определенного времени.
- Ограничения по применению (только в случае неспособности договориться по наиболее важным вопросам общего собрания участников).
Голландский аукцион (Dutch Auction)
Каждый участник общества направляет независимому лицу – эксперту предложение минимальной цены, по которой он готов продать свою долю. «Вскрытие предложений» происходит одновременно, сторона, предложившая наибольшую цену обязана выкупить доли партнера, предложившего наименьшую цену за свою долю.
Как осуществить:
- Через конструкцию оферта-акцепт. Стороны выбирают эксперта и заключают с ним трехстороннее соглашение. Каждая сторона направляет эксперту оферту о продаже своих долей. Эксперт выбирает предложение с наименьшей ценой и сторона, предложившая цену выше, выкупает доли партнера. Соответственно, сторона акцептует оферту, либо стороны могут предусмотреть обязанность участников выдать безотзывную доверенность эксперту на акцепт.
- Через опцион на заключение договора. Конструкция повторяет «Техасскую перестрелку» с дополнением, что каждая сторона представляет другой стороне безотзывную оферту на право заключить договор на продажу долей.
Что важно предусмотреть в корпоративном договоре:
- Кандидатуры экспертов.
- Последствия для сторон в случае, если deadlock случился, но ни одна из сторон не хочет воспользоваться данным механизмом.
- Запрет на использование механизма в течение определенного времени.
- Ограничения по применению (только в случае неспособности договориться по наиболее важным вопросам общего собрания участников).
Медиативное соглашение
Если стороны не могут прийти к компромиссу, они могут договориться о привлечении третьей нейтральной стороны, медиатора, который поможет разрешить конфликт и принять решение. В Казахстане медиация набирает популярность как метод альтернативного урегулирования споров в бизнесе.
Продажа компании третьим лицам или ликвидация компании
Если участники не могут договориться, крайняя мера — продажа долей третьим лицам или ликвидация компании.